van het Zwitserse Wetboek van Strafrecht ("SCC")
Blog Update op retrocessions onder de Zwitserse wet: het risico van strafrechtelijke aansprakelijkheid voor asset managers niet te melden retrocessions naar klanten Op veertien augustus, het Zwitserse Hooggerechtshof dat de verzwijging van retrocessions ontvangen door een vermogensbeheerder kan vormen van criminele wanbeleid op grond van ArtDit besluit is de laatste van een serie van landmark beslissingen door de Zwitserse Hooggerechtshof sinds betreffende de financiële beleggers recht op de teruggave van retrocessions ontvangen door hun vermogensbeheerder: Deze beslissingen hebben verduidelijkt de reikwijdte van de verplichtingen in verband met retrocessions onder het burgerlijk recht en in het bijzonder asset managers' burgerlijke aansprakelijkheid voor de vergoeding van de retrocessions aan hun klanten.
De Zwitserse Hooggerechtshof van de nieuwe beslissing van veertien augustus maakt het plaatje af door het onder de aandacht brengen van de mogelijke strafrechtelijke aansprakelijkheid van asset managers die niet melden, respectievelijk terug, retrocessions aan hun klanten.
In het geval beschouwd, een onafhankelijke vermogensbeheerder werd benoemd in als curator van een oudere man, de Heer B, die was niet meer in staat om het beheer van zijn eigen zaken. In het kielzog van de crisis op de financiële markten, de asset manager verliezen op zijn zestig klanten accounts, waaronder de Heer B. Bij het verbergen van de verliezen, de asset manager meegedeeld vervalste bankafschriften aan zijn klanten. Ook hij verkocht een deel van zijn cliënten activa tot het vergoeden van andere klanten die vroegen om de aflossingen. De asset manager verder afgeschreven, zonder vergunning, vergoedingen voor vermogensbeheer van. een hogere dan de in eerste instantie overeengekomen vergoedingen van.
Vanaf januari zal de asset manager bijzonder risicovolle beleggingen met de Heer B.
's activa voor verschillende CHF miljoenen, die niet in lijn met het risicoprofiel stilzwijgend zijn overeengekomen. De asset manager is ook vervoerd geld van Zwitserland naar Italië voor de gedeeltelijke financiering van een onroerend goed voor zichzelf op kosten van zijn klanten. Tot slot, de asset manager is mislukt rapport of doorgeven aan zijn klanten de retrocessions ontvangen van de bewaarder dat neerkwam op een totaal van CHF. De rechtbanken van het Kanton Wallis veroordeelde de asset manager voor fraude, criminele wanbeleid, vervalsing van documenten, het witwassen van geld en veroordeelde hem tot vier jaar en zes maanden gevangenisstraf. De asset manager een beroep op het Zwitserse Hooggerechtshof en bestreden in het bijzonder die hij had begaan van criminele wanbeleid volgens Art. SCC door zich niet te melden en door te geven aan zijn klanten de retrocessions ontvangen van de bewaarder. In haar besluit, de Zwitserse Hooggerechtshof opgemerkt dat het de eerste keer was dat zij moest beslissen of de overtreding door een vermogensbeheerder van de taken te melden, respectievelijk terug, retrocessions vormt criminele wanbeleid onder Art. Om het probleem te verhelpen, het Zwitserse Hooggerechtshof verwezen naar de jurisprudentie geoordeeld dat het bestuursorgaan van een asset management bedrijf heeft een borg positie vis-à-vis het bedrijf klanten. Dienovereenkomstig, het verbergen van informatie van cliënten in de schending van de plicht van loyaliteit (Art. SCO) kan vormen van fraude door weglating (Art. Inderdaad, een bestuurder moet zorgen voor de naleving van de contractuele regels binding van het bedrijf met haar klanten, zoals de regels van het mandaat (Art.
SCO), in het bijzonder, moet het voldoen aan de plicht van loyaliteit (Art.
CO), waarin ook de plicht om naar behoren informeren van de opdrachtgever. Dit is een deel van zijn haar verplichting tot het uitoefenen van alle due diligence in het beheer van de corporate zaken (Art. SCO), die nauw verbonden is met de regels inzake de aansprakelijkheid bepaald door Art. Hij ze heeft daarom een garantie positie in de richting van het bedrijf klanten. De Zwitserse Hooggerechtshof toegepast, naar analogie dezelfde redenering in haar beschikking van veertien augustus door te overwegen dat het de plicht van aansprakelijkheid op grond van Art.
vijf, wat overeenkomt met een overschot van CHF
vier honderd SCO is ook een verhoogd of gekwalificeerde verplichting van de agent op te treden. Het Hof herinnert zich in dit verband op dat de asset manager is de plicht van de verantwoording is tweeledig: een plicht om te rapporteren over zijn activiteiten en een verplichting om iets terug ontvangen, voor welke reden dan ook als gevolg van dergelijke activiteiten, in het bijzonder retrocessions (als er geen geldige ontheffing ondertekend door de cliënt). Het Hof benadrukt dat de meldingsplicht moet de mogelijkheid voor de cliënt om te controleren of de vermogensbeheerder op de activiteit vormde een goede en getrouwe uitvoering van het mandaat. In het bijzonder de informatie in staat moet stellen de opdrachtgever te vorderen wat de manager moet terugkeren naar hem, haar en, indien nodig, om schadevergoeding te eisen van haar hem. De Zwitserse Hooggerechtshof ook van mening dat het de plicht van de verantwoordingsplicht is een verhoogd of gekwalificeerde verplichting om te handelen, wordt de nakoming van die vormen van oneerlijke management bestraft door Art. Op deze basis, de Zwitserse Hooggerechtshof bevestigde de asset manager is veroordeeld voor criminele wanbeleid op de grond dat hij niet naar behoren op de hoogte zijn klanten van de retrocessions ontvangen en terug te keren naar hen hetzelfde. De Zwitserse Hooggerechtshof bovendien gesteld dat de ontheffing ondertekend door klanten ongeldig was omdat het niet openbaar maken van de schalen van de retrocessions en dus niet zorgen voor een verlichte toestemming van de cliënten. Hoewel deze laatste beslissing kan worden geïnterpreteerd als het bezit van strafrechtelijk aansprakelijk kunnen worden gesteld een vermogensbeheerder die inbreuken op zijn haar contractuele verplichtingen jegens zijn haar klanten met betrekking tot retrocessions, het blijft te bezien of dit was de Zwitserse Hooggerechtshof de ware toedracht. Het geval is bij de hand kan zijn geweest van een uitschieter gegeven dat de veroordeelde was niet alleen een louter asset manager, maar ook de curator van zijn cliënt, de Heer B. Onder zijn taken als de curator, de vermogensbeheerder had ook de plicht om te herstellen van geld als gevolg van zijn wijk door derden, met inbegrip van zijn asset management company. De Zwitserse Hooggerechtshof ook de deur op een kier te identificeren als een schending van contractuele verplichtingen vormt strafbaar feit door het gebruik van het woord"kan"als je dat:"het is de plicht van de asset manager te melden is van een verhoogd of gekwalificeerde verplichting om te handelen, de schending van die kan worden aangemerkt als een daad van criminele wanbeleid volgens Art. In het licht van dit besluit, kan verwacht worden dat de Zwitserse rechter zal alleen gekeken naar de gevallen van een bepaald belang te vallen binnen de werkingssfeer van het strafrecht, zoals in het geval van het karnen voor de criteria om te beweren dat de burgerlijke aansprakelijkheid zijn niet dezelfde dan die met betrekking tot de strafrechtelijke aansprakelijkheid. Of een vermogensbeheerder is het verzwijgen van retrocessions ontvangen is al neerkomen op een misdrijf, blijft open. Echter, dit nieuwe besluit bevestigt dat de transparantie is het nieuwe paradigma onder die van asset managers (waaronder banken) moet nu navigeren en Zwitserse rechtbanken hebben bevestigd dat klanten recht hebben op een betere bescherming tegen het conflict van belangen. De nieuwe Zwitserse Wet Financiële Dienstverlening (FinSA), die naar verwachting in werking treden op januari is een verdere stap in de richting van transparantie. Hoewel FinSA niet verbieden retrocessions, neemt het Zwitserse Hooggerechtshof recente jurisprudentie in een wettelijke niveau. Dit opent de deur naar verdere burgerlijke geschillen en mogelijk strafrechtelijke procedures nu opgericht in het kader van het besluit van de Zwitserse Hooggerechtshof.
